Hoe gaan we om met een STAK?

Hoe gaan we om met een STAK?

Dat hangt af van hoe de STAK is ingericht. Er is geen vaste wettelijke regel dat de bestuurder automatisch een bepaalde persoon is.

In de meest voorkomende situatie is het als volgt:

• De STAK (Stichting Administratiekantoor) is een stichting met een eigen bestuur.
• De bestuurder van de STAK wordt benoemd volgens de statuten van de stichting.
• De zelfstandige die de BV bezit, kan zelf bestuurder van de STAK zijn, maar dat hoeft niet.
• Er kunnen ook meerdere bestuurders zijn of een onafhankelijke derde als bestuurder worden benoemd.

Voorbeeld

Stel:

• Jan heeft een eenmans-BV.
• Jan richt een STAK op.
• De aandelen van de BV worden overgedragen aan de STAK.
• Jan ontvangt certificaten van de aandelen.

Dan zijn er verschillende mogelijkheden:

• Jan is bestuurder van de STAK (dit komt vaak voor).
• Jan en zijn partner zijn gezamenlijk bestuurder.
• Een onafhankelijke bestuurder (bijvoorbeeld een notaris of adviseur) bestuurt de STAK.

Wie oefent de zeggenschap uit?

Dat hangt af van de statuten en eventuele administratievoorwaarden:

• De STAK is juridisch eigenaar van de aandelen en oefent in beginsel het stemrecht uit.
• De certificaathouder (de voormalige aandeelhouder) heeft de economische rechten, zoals dividend, en soms ook vergaderrechten, afhankelijk van de inrichting.

In het kader van de WTTA of schijnzelfstandigheid

Voor de beoordeling van een zelfstandige met een BV onder de WTTA of bij een beoordeling van de uiteindelijke zeggenschap is het belangrijk om niet alleen te kijken wie formeel bestuurder van de STAK is, maar ook:

• wie de certificaten houdt;
• wie het bestuur van de STAK kan benoemen of ontslaan;
• wie feitelijk de zeggenschap over de BV uitoefent.

Juist in het kader van de WTTA en de beoordeling van zelfstandigen is het belangrijk om verder te kijken dan de juridische vorm. Een STAK is namelijk geen "vrijbrief" om de regelgeving te omzeilen.

1. Wat verandert een STAK juridisch?

Een STAK splitst de aandelen in:

• juridische eigendom (bij de STAK);
• economische eigendom (bij de certificaathouder).

Het bestuur van de STAK oefent het stemrecht uit op de aandelen van de BV.

2. Hoe kijkt men hiernaar bij de WTTA?

De WTTA kijkt niet alleen naar de formele structuur, maar ook naar wie feitelijk de onderneming aanstuurt en de zeggenschap heeft.

Stel de situatie is als volgt:

• Karin BV heeft één DGA.
• De aandelen zijn gecertificeerd via een STAK.
• De DGA is:
  • bestuurder van de BV;
  • bestuurder van de STAK;
  • enige certificaathouder.

Dan zal een toezichthouder waarschijnlijk concluderen dat de DGA nog steeds de volledige feitelijke zeggenschap heeft. De STAK heeft in dat geval nauwelijks betekenis voor de beoordeling van de arbeidsrelatie.

3. Wanneer kan een STAK wél verschil maken?

Dat kan bijvoorbeeld wanneer de zeggenschap daadwerkelijk is verdeeld of beperkt, zoals wanneer:

• de STAK een onafhankelijk bestuur heeft;
• de ondernemer de bestuurders niet zelfstandig kan benoemen of ontslaan;
• belangrijke besluiten gezamenlijk moeten worden genomen;
• de ondernemer niet langer alleen de stemrechten kan uitoefenen.

Dan ontstaat een andere governance-structuur. Toch zal altijd worden gekeken naar de feitelijke invloed, niet alleen naar de statuten. Ook de mogelijkheid om bestuurders te benoemen of te ontslaan kan een aanwijzing zijn dat iemand uiteindelijk nog steeds de zeggenschap heeft.

4. Betekenis voor schijnzelfstandigheid (Wet DBA)

Ook onder de beoordeling van arbeidsrelaties geldt dat een STAK op zichzelf weinig verandert.

De Belastingdienst kijkt vooral naar:

• wie het werk uitvoert;
• wie instructies krijgt of geeft;
• ondernemersrisico;
• vrijheid van uitvoering;
• de feitelijke gezagsverhouding.

Een BV met een STAK kan dus nog steeds leiden tot dezelfde conclusie als een gewone BV wanneer de feitelijke situatie niet verandert.

5. Betekenis voor de WTTA

Voor de WTTA speelt daarnaast een ander aspect. Als een BV personeel ter beschikking stelt, wordt gekeken naar de onderneming die dat doet. Een STAK verandert op zichzelf niet of een onderneming onder de WTTA valt of aan de toelatingsplicht moet voldoen. De feitelijke activiteiten en de zeggenschap binnen de onderneming blijven bepalend.

Praktisch voorbeeld

Een IT-consultant werkt via:

• IT BV;
• de aandelen zitten in een STAK;
• hij is bestuurder van de BV;
• hij is bestuurder van de STAK;
• hij houdt alle certificaten.

In de praktijk zal deze structuur doorgaans worden gezien als dezelfde ondernemer die via zijn BV werkt. De STAK zorgt wel voor een andere juridische eigendomsstructuur, maar verandert de feitelijke aansturing niet.